В.Т. Батычко
Теория государства и права в вопросах и ответах Таганрог: ТРТУ, 2005.
2. Вопросы по теории права
2.20. Пробелы и коллизии в праве: их понятие и преодоление
Пробел - это полное или частичное отсутствие в действующем законодательстве
необходимых юридических норм.
Важно учитывать два условия пробельности:
1)
фактические обстоятельства должны
находиться в сфере правового регулирования;
2)
должна отсутствовать конкретная
норма права, призванная регулировать данные фактические обстоятельства.
Существуют объективные и субъективные причины пробелов
в праве. Они должны своевременно устраняться и преодолеваться.
Устранить пробел можно лишь с помощью правотворческого процесса путем принятия новой
нормы права. Преодолеть же пробел можно с помощью правоприменительного
процесса, так как здесь никаких новых норм права не создается и
правоприменитель вынужден всякий раз восполнять отсутствующее нормативное
предписание посредством аналогии закона и аналогии права.
Аналогия закона - это решение конкретного юридического дела на основе правовой нормы,
рассчитанной не на данный, а на сходные случаи. Таким образом, аналогия
закона применяется, если:
-
имеется отношение, требующее
правового регулирования;
-
отсутствует норма права, его
предусматривающая;
-
имеется в наличии иная правовая
норма, регулирующая сходные, аналогичные отношения, на основе которой,
собственно, данное дело и решается.
Например, в уголовно-процессуальном законодательстве
России до сих пор не регламентирован вопрос отвода общественного обвинителя. В
случае, если такая проблема возникает, она решается на основе юридических норм,
регламентирующих отвод прокурора (государственного обвинителя), т.е. на основе
норм, регулирующих сходные общественные отношения.
Или другой пример. В частности, ряд предписаний ГК РФ регулирует порядок проведения лотерей, тотализаторов и других основанных на
риске игр (ст. 1062, 1063). Однако не все вопросы, связанные с проведением игр
и пари, урегулированы нормами данного института (очевидно, что в этом и нет
необходимости). Поэтому, если, скажем, выигравшему участнику лотереи в качестве
выигрыша передана вещь с недостатками, то возникший спор может быть разрешен по
правилам обмена товаров (вещей), приобретенных в предприятиях розничной
торговли, т.е. в соответствии с требованиями ст. 502 ГК РФ.
В ряде случаев на необходимость применения аналогии
закона имеется указание в самом законе. Так, согласно статьи 778 ГК РФ к цене
и срокам выполнения научно-исследовательских, опытно-конструкторских и
технологических работ, а также к последствиям неявки заказчика за получением
результатов работ применяются правила статей 708, 709 и 738 Гражданского кодекса
РФ, т.е. нормы, регулирующие отношения, возникающие по договору подряда
и договору бытового подряда.
Аналогия права - это решение конкретного юридического дела на основе общих принципов
и смысла права. При аналогии права:
-
имеется отношение, требующее
правового регулирования;
-
отсутствует норма права, его
предусматривающая;
-
отсутствует и норма права,
регулирующая сходные отношения.
Данный способ преодоления пробелов возможен лишь в тех
случаях, когда отсутствует конкретная норма, которая бы регулировала сходный
случай. Причем ее нет ни в данной отрасли, ни в смежной. При таком применении
важное значение имеют принципы права (справедливость, равенство перед законом и
судом и т.п.), которые, как правило, устанавливаются в конституции и
законодательстве. Поэтому правоприменитель, мотивируя решение по делу, может
ссылаться на конкретные конституционные и иные статьи.
Согласно п. 2 ст. 6 ГК РФ «при невозможности
использования аналогии закона права и обязанности сторон определяются исходя из
общих начал и смысла гражданского законодательства (аналогия права) и
требований добросовестности, разумности и справедливости».
В уголовном и административном праве аналогия
исключается.
Юридические коллизии - это противоречия между правовыми актами,
регулирующими одни и те же общественные отношения. Они вносят в правовую
систему несогласованность, создают неудобства в правоприменительной практике,
затрудняют пользование законодательством.
Можно выделить объективные причины коллизий (например.
в условиях отставания права от более динамичных общественных отношений одни
нормы «устаревают», другие же - принимаются и действуют одновременно без отмены
прежних) и субъективные (недостаток опыта законодателя, низкое качество
законов, непоследовательная систематизация нормативных актов и пр.).
Коллизии могут возникать:
1) между конституцией и иными актами (разрешаются в
пользу конституции);
2) между законами и подзаконными актами (разрешается в
пользу законов, как актов большей юридической силы);
3) между общефедеральными актами и актами субъектов
Федерации:
если последний принят в пределах ведения, то в
соответствии с ч. 6 ст. 76 Конституции РФ действует именно он;
если последний принят вне пределов своего ведения, то
действует общефедеральный акт;
4) между актами одного и того же органа, но изданным в
различное время (применяется позже принятый акт);
5) между актами, принятыми разными органами
(применяется акт, обладающий большей юридической силой;
6) между общим и специальным актом:
-
если они приняты одним органом, то
применяется последний;
-
если они приняты разными органами,
то действует первый.
Возможные способы разрешения коллизий:
-
принятие нового акта;
-
отмена старого акта;
-
внесение изменений в действующие
акты;
-
систематизация законодательства;
-
референдумы;
-
переговорный процесс через
согласительные комиссии;
-
толкование и др.
Материал предоставлен сайтом NetPrava.ru (Правовой портал).
Похожие материалы:
Причины и закономерный характер возникновения государства и права (материалистическая концепция)
Причины возникновения кризисов и их роль в социально-экономическом развитии (Ланкин В.Е. и др.)
Причинение тяжкого или средней тяжести вреда
здоровью при превышении пределов необходимой обороны либо при превышении мер,
необходимых для задержания лица, совершившего преступление
Пробивальщик-продувальщик труб
Пробист высокой печати (Выпуск №55 ЕТКС )
Пробист плоской печати
|